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ISSN 2713-8569 (Print)

신탁연구, Vol.5 no.2 (2023)
pp.1~47

- 담보신탁과 도산절연 - SPC(Special Purpose Corporations)와의 비교 등을 중심으로 -

김영석

(대법원 재판연구관(부장판사)/법학박사/뉴욕주변호사)

전통적인 방식의 자본조달 외에 최근에는 담보신탁(擔保信託)을 통한 자금조달이 점점 많이 활용되고 있다. 담보신탁을 통해 자금수요자의 재 산에서 벗어난 신탁재산은 독립된 재산의 집합체로 취급되어 위탁자(자금 수요자)의 도산뿐만 아니라 수탁자의 도산으로부터도 영향을 받지 않고, 따라서 신탁재산에 관한 수익권을 부여받은 자금제공자로서는 도산절차의 개시여부에 관계없이 신탁재산으로부터 직접 채권을 만족 받을 수 있기 때문이다. 그런데 수탁자의 도산으로부터 신탁재산이 보호되는 것은 전형적인 도 산절연 내지 도산격리(bankruptcy remoteness) 효과에 따른 것이지만, 위 탁자(자금수요자)의 도산으로부터 신탁재산이 보호되는 것은 그와 같이 보기 어렵다. 위탁자(자금수요자)가 그 소유의 재산을 제3자에 이전한 것 에 따른 결과로 보아야 하고 우연히 그 원인이 된 법률행위가 신탁계약이 었던 것에 불과하기 때문이다. 담보신탁과 유사한 구조를 가진 특수목적법인(Special Purpose Company, SPC)의 법률관계를 살펴보면 이러한 점은 더 분명하게 확인된 다. 가령, SPC가 활용되는 전형적인 사례인 소유권이전조건부 나용선계약 (Bare Boat Charter Hire and Purchase, BBCHP)을 둘러싼 법률관계를 살펴보면 신탁계약과 아무런 관계가 없음에도 SPC가 소유한 선박은 이를 이용하는 해운회사의 도산으로부터 보호되고, 실제로 한진해운 사건에서 도 그와 같이 처리되었다. 오히려 해당선박이 처음부터 계속 SPC의 소유 였던 점을 고려한다면, 당초 위탁자의 재산이었다가 신탁계약을 통해 비 로소 수탁자에게 이전되고 신탁계약 종료 시에는 위탁자에게 회복될 수 있는 신탁재산보다 더 강력한 절연효과를 부여함이 타당하다. 따라서 도산절연효과라는 것은 신탁계약의 전유물이라기보다는 당사자들이 법률관 계를 어떠한 방식으로 구성하느냐에 따른 효과로 보는 것이 자연스럽다. 한편, 도산실무에서의 담보신탁 취급을 보더라도 도산절연효과가 실무 에 미치는 영향은 크지 않아 보인다. 실무는 위탁자(자금수요자)의 도산 시 수익자(자금제공자)가 위탁자와 체결한 기본계약에 따른 채권(가령, 대출채권)을 회생절차에서 처리하고 있는데, 이를 회생채권으로 보면서도 정작 회생계획안에서는 사실상 회생담보권과 같이 취급하고 있기 때문이다. 신탁재산으로부터 먼저 변제를 받고 남은 잔액에 한하여 회생계획에 따른 변제를 받는 것으로 내용을 구성하고 있어서 신탁재산을 사실상 담 보물로 취급하고 있다. 다만 이와 같은 내용의 회생계획은 수익자에게 강 요할 수 있는 것은 아니고 어디까지나 수익자가 동의하거나 양해해야만 수립할 수 있는 것임에 유의하여야 할 것이다. 중요한 점은 위탁자의 (대출채권이 아니라) 수익권의 취급이라고 생각 된다. 도산절연성을 강조하는 견해는 바로 이 대목에서 수익권이 위탁자 의 도산절차로부터 아무런 영향을 받지 않는다는 점을 강조하기 위해 도 산격리라는 개념을 사용하고 있고, 도산절연성을 반대하는 견해도 신탁계 약을 거쳤다는 사정만으로 사실상 담보권자와 동일한 실질을 가지는 수익 자의 권리를 달리 취급하는 것은 부당하다는 데에 논의의 초점을 맞추고 있다. 수익권의 개념 및 그 행사의 상대방을 고려하면 논리적으로는 수익권이 위탁자의 도산절차로부터 아무런 영향을 받지 않는다고 보는 것이 타당하 다. 다만, 회생계획에서 신탁재산이 사실상 담보물처럼 다루어지고 있고 수익자도 회생담보권자에 준하는 지위를 인정받고 있는 점을 고려하면, 수익권도 대출채권과 함께 위탁자의 도산절차의 영향을 받는 것으로 보는 것이 형평에 맞는 것으로 보이는 측면이 있다. 향후 이에 관한 논의가 더 활발하게 이루어질 수 있기를 기대해본다.

Security Trusts and Bankruptcy Remoteness - Focusing on the comparison to SPC(Special Purpose Corporations)

Young-Seok KIM

In addition to traditional capital financing, security trusts have been increasingly utilized in recent years. In a security trust, the entrusted asset, which is separate from the property of the settlor, is treated as an independent unit of property and is not affected by the insolvency of the trustee as well as the bankruptcy of the settlor. Thus, the settlor, who is granted a beneficial interest in the entrusted asset, can satisfy its claims directly from the asset regardless of whether an insolvency proceeding has been commenced or not. However, while the protection of the entrusted asset from the insolvency of the trustee is a typical bankruptcy remoteness effect, the protection of the asset from the insolvency of the settlor is not related to bankruptcy remoteness directly. This is because it should be viewed as a consequence of the settlor’s transfer of its property to a third party and the legal act that caused the transfer was only by chance a trust contract. This is even more evident when examining the legal relationship of a Special Purpose Company (SPC), which has a similar structure to a security trust. For example, the legal relationships surrounding a Bare Boat Charter Hire and Purchase (BBCHP), a typical example of an SPC-related contract, have nothing to do with a trust contract, yet the vessel owned by the SPC is protected from the insolvency of the shipping company using it. Considering that the vessel has been owned by the SPC from the beginning, it is reasonable to conclude that the insulation effect should be stronger than that of the entrusted asset, which is initially the property of the settlor and is only transferred to the trustee through a trust contract and can be returned to the settlor upon termination of the trust contract. Therefore, it is natural to view the bankruptcy remoteness as an effect of how the parties organize their legal relationships rather than the exclusive characteristic of the trust itself. On the other hand, the treatment of security trusts in insolvency practice shows that the bankruptcy remoteness effect does not have a significant impact on practice. The practice allows the beneficiary to lodge the receivables (e.g., loan receivables) under the basic contract with the settlor in the insolvency proceedings of the settlor. Interestingly, the plan actually treats the beneficiary as a secured creditor, even though the beneficiary’s receivables are not secured by any assets. In the plan, the beneficiary shall be paid first from the entrusted asset and only the remaining balance is reimbursed under the plan, which treats the asset as collateral evidently. However, it should be noted that this content can only be established with the beneficiary's consent. The key point seems to be the treatment of the preferred beneficiary’s right as opposed to the loan receivables. Those who are in favor of bankruptcy remoteness want to protect the preferred beneficiary’s right from any insolvency proceedings of interested parties, while those who oppose bankruptcy remoteness focus on the unreasonableness of treating the beneficiary, who is substantially the same person as secured creditor, differently simply because there is a trust contract. It would be logical for the preferred beneficiary’s right not to be affected by settlor’s insolvency proceedings, considering the definition of the right and the party against whom the right is exercised. However, given that the entrusted asset is already treated as collateral in the plan and beneficiaries are recognized as having a status similar to that of secured creditors, it is also worth considering treating the preferred beneficiary’s right as being bound by the insolvency proceedings for the settlor. I look forward to further discussions on this issue in the future.

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